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作者：武汉刑事律师徐佳俊
存在即合理，但不一定合法。卖淫嫖娼活动作为违法活动，一直在社会上存在着，“隐于市”。古往今来，成年男子的娱乐活动，如果没有美女作陪，似乎少了很多乐趣。学生时代的我们，打台球就是打台球，打游戏就是打游戏，聚餐就是聚餐，唱歌就是唱歌。可走上社会后，在朋友聚会或者商务洽谈中，打个台球有陪练，打个游戏有陪玩，吃个饭有陪侍，唱个歌更是堪比皇上选秀女，可谓是无女不欢。而这些有偿陪侍再往前迈一步，就有可能演变为卖淫嫖娼。
2018年底，武汉警方有针对性地在全市范围内开展了一次“扫黄”行动，某集团公司首当其冲，该公司在武汉各大城区的连锁KTV门店均受到了大清查，一夜之间被带走了很多人。那个时候，我身边的同事甚至很多同行都在代理各个区的关联案件，可见涉案人员之多，波及面之广。
本人正好也代理了一起，在代理的过程中发现一个比较有意思的现象，在KTV里担任营销经理（俗称“妈咪”）角色的涉案人员，有的区办案机关认定为组织卖淫罪，有的区办案机关则认定为协助组织卖淫罪。如果一个类似的案件在同一座城市不同的区的判罚都不一致，那法律适用的统一性原则将受到极大的质疑。而且到底定哪个罪直接影响营销经理的刑罚轻重，因为组织卖淫罪的起刑是五年，最高是无期徒刑；协助组织卖淫罪的起刑是六个月，最高是十年。两个罪名刑期相比较，不管是起点，还是终点，相差都比较悬殊。从罪责刑相适应的角度考虑，罪名的认定对营销经理来说至关重要。
我的当事人是一名营销经理，从侦查阶段到审查起诉阶段都被认定为组织卖淫罪，因此我的辩护方向是轻罪辩护，力求将组织卖淫罪变更为协助组织卖淫罪。那么，怎么区分两罪呢。我需要去查证他有没有实施组织行为。那么，何为组织行为。我需要去查证他有没有实施管理、控制行为。那么，什么又是管理、控制行为，具体表现是什么呢。我需要去查证卖淫人员招募、培训、考勤、调度、食宿、薪酬等情况，公司投资成立情况，公司规章制度制定情况，当事人有没有参与，参与程度如何等。也就是说，我们不可能一上来就问当事人有没有实施组织行为，或者说有没有实施管理、控制行为。当事人肯定说没有。而这样的回答，说服力非常弱。我们需要把这种组织行为或者说管理、控制行为再加以细化，拆分成若干具体行为，再一一进行验证，如果这些事情当事人都没有做，或者只是涉及少量的，参与程度并不高，那就自然得出当事人没有实施组织卖淫的行为，充其量就是协助行为。
所以我在法庭上发问时重点围绕着上述几个拆分点询问当事人，也得到了当事人否定的答复。因此，我在最后发表辩护意见的时候直接亮明观点：首先，当事人没有在店里投资入股；其次，当事人没有对营销人员安排食宿、管理考勤、请假，不负责培训、发放薪酬；最后，当事人没有参与门店经营模式、规章制度的讨论与制定，更没有参与“绿叶”“黑啤”等消费模式讨论与决策。所以，当事人的行为不构成组织卖淫罪。值得庆幸的是，法院采纳了我的意见，认定当事人构成协助组织卖淫罪。
刑事判决书
另外还有一个问题需要注意，有些人容易产生一个认识误区，一看到“经理”这个词，就容易与管理者联系起来，认为经理就是具有管理职能的负责人。其实，不能一概而论。在我们日常工作中，很多公司的“经理”职称比较虚，主要是用此身份便于对外联络，开展工作，因此几乎人人名片上都印着各种各样的“经理”字样。而在公司内部，可能就是一名普通的员工。我办的这起案件，涉案KTV里像我当事人一样顶着营销经理头衔的人有三四十个，当头衔泛滥，他们也就与普通员工无异，有经理之名，无经理之实。
最后，我认为，“营销经理”到底是定组织者还是协助者，不能光从这个头衔上去判断，要结合当事人的具体行为来进行评判。如果营销经理行“经理”之实，实施了管理、控制行为，就涉嫌组织卖淫罪，根据情节大小可区分主从犯。如果营销经理有名无实，那就涉嫌协助组织卖淫罪。 |
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发表于 2022-1-18 09:30:56
